Тема 3. Организационно-правовые формы. предпринимательской деятельности

§ 1. Классификация и виды юридических лиц

Прежде чем перейти к рассмотрению конкретных организа­ционно-правовых форм юридических лиц, необходимо выде­лить общие и отличительные черты некоторых из них. В соот­ветствии со ст. 8 Конституции РФ в Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государст­венная, муниципальная и иные формы собственности; анало­гичные положения закреплены в ст. 212 ГК РФ. В связи с этим можно выделить юридических лиц, относящихся к государст­венной и муниципальной собственности (государственные и муниципальные унитарные предприятия, государственные и муниципальные учреждения). Остальные юридические лица (коммерческие и некоммерческие организации) являются субъ­ектами частной собственности (ст. 213 ГК РФ). Даже если соз­дано хозяйственное общество, весь уставный капитал (доли или акции) которого принадлежит государству или муниципальному образованию, оно является субъектом частной собственности. Государственное участие распространяется на управление такой организацией, но не на права, которыми она владеет в отноше­нии имущества, закрепленного на ее балансе.

В зависимости от поставленных при создании целей деятель­ности существуют коммерческие и некоммерческие организации. Как уже говорилось ранее, различия между ними очень условны. Для коммерческой организации основная цель деятельности со­стоит в извлечении прибыли, которая впоследствии может рас­пределяться среди учредителей. Такая организация (хозяйствен­ное товарищество или общество, производственный кооператив) обладает, как правило, общей правоспособностью, что означает право на осуществление любых видов деятельности, не запре­щенных законодательством[L].

Однако в силу ряда причин коммерческая организация может иметь специальную (ограниченную, целевую) правоспособность.

В частности, ограниченной правоспособностью обладают все унитарные предприятия; они могут осуществлять только те виды предпринимательской деятельности, которые перечислены в их уставе. Другим примером ограниченной правоспособности ком­мерческой организации является осуществление исключительных видов деятельности. Например, товарные биржи вправе зани­маться только организацией биржевых торгов, они не могут вести самостоятельную торговую деятельность. Аудиторские организа­ции вправе проводить независимые проверки финансовой отчет­ности и заниматься так называемыми сопутствующими услугами, перечень которых закреплен в законе. Кредитные организации и банки, совершая банковские операции и сделки, не могут зани­маться торговой и производственной деятельностью. Аналогич­ные ограничения предусмотрены нашим законодательством для страховых компаний. Помимо этого, любая коммерческая орга­низация может самостоятельно ограничить свою правоспособ­ность, включив в учредительные документы исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми она впра­ве заниматься.

Некоммерческие организации создаются для достижения со­циальных, культурных и иных общественно полезных целей, ко­торые должны быть перечислены в их учредительных докумен­тах. Такие организации (потребительские кооперативы, общест­венные и религиозные объединения, фонды, некоммерческие партнерства, товарищества собственников жилья, автономные некоммерческие организации, государственные корпорации, уч­реждения) вправе заниматься предпринимательской деятельно­стью для достижения своих уставных целей, но не могут распре­делять полученную прибыль среди своих учредителей. Лишь ассоциации (союзы) юридических лиц не могут вести самостоя­тельный бизнес ни при каких условиях (ст. 121 ГК РФ).

В зависимости от состава учредителей можно выделить органи­зации, которые вправе создавать только Российская Федерация, ее субъект или муниципальное образование, — это унитарные пред­приятия. Существуют организации, которые представляют собой исключительно предпринимательские объединения, — это хозяй­ственные товарищества; их учредителями могут быть только ин­дивидуальные предприниматели и коммерческие организации.

Не существует каких-либо ограничений по составу учредителей в хозяйственных обществах, а в производственных кооперативах (артелях) лишь предполагается участие граждан, но юридиче­ское лицо тоже вправе стать членом этого кооператива (ст. 107 ГК РФ).

Когда создается любое юридическое лицо, учредители долж­ны наделить его определенным имуществом для ведения само­стоятельной деятельности. Такое имущество становится собст­венностью юридического лица. Исключение составляют унитар­ные предприятия и учреждения. После передачи имущества подобному юридическому лицу учредитель предоставляет ему только ограниченное вещное право (хозяйственное ведение, опе­ративное управление), сохраняя за собой право собственности на данное имущество.

Учредители практически всех некоммерческих организаций не обладают какими-либо имущественными правами. Учредители хозяйственных товариществ и обществ, производственных и по­требительских кооперативов, некоммерческих партнерств сохра­няют за собой обязательственные права по отношению к органи­зации.

Содержание обязательственных прав сводится к праву на по­лучение части прибыли от деятельности организации, на управ­ление (голосование на общем собрании участников, членов или акционеров) и часть имущества, оставшегося после удовлетворе­ния требований кредиторов в случае ликвидации юридического лица. Допустим, участник общества с ограниченной ответствен­ностью передал в оплату уставного капитала автомобиль. В слу­чае выхода из общества он не может получить свой автомобиль обратно. Иными словами, ему выплачивается действительная стоимость его доли в денежном выражении, но не выдается иму­щество в натуре. Особенность обязательственных прав членов некоммерческого партнерства заключается в том, что в случае ликвидации партнерства они забирают только то имущество, ко­торое вносилось ими первоначально, а не то, которым обладает партнерство на момент ликвидации.

Необходимо также определить, какими правами обладает сама организация на имущество, переданное ей учредителями. Прак­тически всегда организация приобретает право собственности и на первоначально полученное имущество, и на приобретенное ею самой в процессе деятельности. Лишь унитарные предприятия и учреждения обладают ограниченными вещными правами на свое имущество: правом хозяйственного ведения или правом оперативного управления.

После создания юридического лица учредители должны ка­ким-то образом обеспечивать его дальнейшую деятельность и принимать в ней участие. Учредители хозяйственных Товари­ществ Должны принимать личное участие в деятельности этих

Организаций, учредители хозяйственных Обществ — Оплатить свои вклады в уставный капитал, т. е. обеспечить имущественное участие. В дальнейшем участники общества могут не заниматься управлением своей организацией и не работать в ней, а лишь по­лучать дивиденды от ее деятельности. Хотя из этого правила есть исключение, выявленное судебной практикой. Участник общест­ва с ограниченной ответственностью, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной работу общества или существенно ее затрудняет, может быть исключен из общества решением суда, принятым по заявлению других участников, обладающих не менее чем 10% уставного капитала. Под такими действиями (бездействием) по­нимается систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании, что лишает организацию возмож­ности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех участников общества[LI].

Производственные кооперативы (артели) занимают промежу­точное положение между хозяйственными товариществами и обществами, так как члены кооператива должны не только опла­тить свои паевые взносы, но и участвовать в деятельности коопе­ратива личным трудом (ст. 107 ГК РФ).

§ 2. Хозяйственные товарищества

Хозяйственные товарищества являются коммерческими орга­низациями, участниками которых могут быть — в различных сочетаниях — индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Обладают общей правоспособностью, т. е. вправе заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными за­коном; ограничением может быть только необходимость получе­ния лицензии. Хозяйственные товарищества создаются на добро­вольной основе, действуют на основе учредительного договора и являются едиными и единственными собственниками своего имущества.

В связи с тем, что помимо имущественного взноса в складоч­ный капитал товарищества учредителям необходимо принимать личное участие в делах организации, товарищества часто имену­ют «объединениями лиц». Законодательство устанавливает пра­вило о неограниченной ответственности учредителей своим лич­ным имуществом по обязательствам хозяйственного товарищест­ва (п. 1 ст. 75 ГК РФ). Однако эта ответственность не наступает автоматически, а носит субсидиарный характер. Иными словами, кредиторы хозяйственного товарищества предъявляют свои пре­тензии сначала к самому юридическому лицу и только при не­возможности исполнения им обязательств обращаются к его уч­редителям. Для того чтобы гарантировать интересы кредиторов, законодательство запрещает участие более чем в одном хозяйст­венном товариществе (п. 2 ст. 69, п. 3 ст. 82 ГК РФ).

Товарищество является договорным объединением, поэтому если в результате выбытия товарищей в нем остается один участ­ник, хозяйственное товарищество должно быть ликвидировано.

Товарищество в определенной степени является доверительным

Объединением, поэтому если в случае смерти товарища — физи­ческого лица, банкротства, реорганизации юридического лица появляются правопреемники, они включаются в состав товари­щества с согласия остальных учредителей.

Хозяйственные товарищества не получили большого рас­пространения в нашей предпринимательской практике, по­скольку коммерсанты стремятся ограничить свои риски, выби­рая для этого формы хозяйственных обществ. Их участники не отвечают солидарно по обязательствам обществ всем своим имуществом. Но все же хозяйственное товарищество имеет ряд преимуществ. Например, оно не испытывает трудностей с полу­чением кредитов и вызывает доверие у контрагентов по причине того, что требования кредиторов гарантированы не только скла­дочным капиталом, но и личным имуществом товарищей.

Законодательство не устанавливает специальных требований к складочному капиталу, кроме одного: 50% капитала оплачива­ются к моменту государственной регистрации товарищества, а остальная часть — в срок, установленный учредительным дого­вором. Иными словами, товарищи могут не отвлекать собствен­ные средства или имущество на оплату складочного капитала, установив его, предположим, в размере 10 руб. с оплатой в тече­ние 10 лет; даже это будет полностью отвечать требованиям за­конодательства. В случае просрочки оплаты участник выплачива­ет хозяйственному товариществу 10% годовых и возмещает убытки.

Организационная структура определяется товарищами само­стоятельно и практически не требует управленческих расходов. В отношении других коммерческих организаций законодательст­во устанавливает определенную систему органов управления. Например, акционерное общество должно проводить общие соб­рания акционеров, выбирать членов совета директоров и испол­нительных органов. Товарищи же могут вести дела совместно или поручить их одному либо нескольким товарищам. Скажем, если товарищи выбирают совместное ведение дел, то все они непосредственно участвуют в подписании договоров.

Законодательство предусматривает два вида хозяйственных товариществ: полное товарищество и товарищество на вере (ком­мандитное). От хозяйственных товариществ следует отличать другие объединения лиц со схожими названиями. Например, то­варищество собственников жилья, которое представляет собой некоммерческую организацию, созданную для эксплуатации мно­гоквартирных жилых домов[LII], и простое товарищество, являющее­ся объединением на основе договора о совместной деятельности (ст. 1041 ГК РФ). Простое товарищество не образует юридиче­ского лица.

Товарищество на вере (коммандитное) состоит из двух групп участников: полных товарищей и вкладчиков (коммандитистов). Так же как и полное, коммандитное товарищество создается на основе учредительного договора, но его подписывают между собой только полные товарищи. Вкладчики вносят вклады в иму­щество хозяйственного товарищества, что удостоверяется свиде­тельством об участии. Взамен этого вкладчики имеют право на получение части прибыли от деятельности товарищества.

Вкладчики не допускаются к управлению делами товарищест­ва, в том числе не имеют доступа к бухгалтерским документам (за исключением годового баланса), и не несут ответственности по его обязательствам. Таким образом, конструкция товарищест­ва на вере позволяет привлекать денежные средства вкладчиков — коммандитистов и тем самым формировать заемный капитал, не предоставляя вкладчикам никаких прав на управление организа­цией. Вкладчики могут выйти из товарищества в любое время по окончании финансового года. При выбытии всех вкладчиков коммандитное товарищество должно быть либо преобразовано в полное товарищество, либо ликвидировано.

На сегодняшний день товарищества на вере распространены, в основном, в строительном бизнесе. По сравнению с получением банковского кредита привлечение вкладчиков-коммандитистов является более простым способом формирования дополнительно­го капитала. Выдавая кредит, банки тщательно проверяют плате­жеспособность организации, требуя раскрытия большого объема финансовой информации о ее деятельности, а также заключения сделок в обеспечение обязательств заемщика (поручительство, залог имущества или ценных бумаг). Кроме того, существует вероятность нарушения обязательств по возврату кредита, поэто­му банки всегда устанавливают высокие проценты за пользование кредитными деньгами.

Привлекая же денежные средства в виде вкладов комманди­тистов, полные товарищи не раскрывают им финансовую инфор­мацию о деятельности организации, не предоставляют дополни­тельных гарантий и самостоятельно устанавливают в учреди­тельном договоре размер прибыли, которую могут получать вкладчики.

Привлечение коммандитистов оказывается предпочтительным и в сравнении с порядком формирования заемного капитала в хозяйственных обществах. Общество может получить допол­нительные средства путем выпуска облигаций, которые являют­ся эмиссионными ценными бумагами. Следовательно, выпуск облигаций требует государственной регистрации эмиссии в Фе­деральной службе по финансовым рынкам, что связано с допол­нительными затратами времени и денег. В свою очередь, свиде­тельство об участии, которое получает от товарищества вклад­чик-коммандитист, ценной бумагой не является и специального оформления не требует. Общество не вправе выпустить облига­ций больше, чем размер его уставного капитала. Поэтому выпуск облигаций может не решить проблему дополнительного финан­сирования, и общество будет вынуждено оформлять банковский кредит или заем у третьих лиц. Что же касается товариществ на вере, то законодательство не соотносит складочный капитал и сумму привлеченных вкладов. И последнее: выпуск хозяйствен­ным обществом облигаций без обеспечения со стороны третьих лиц допускается не ранее третьего года его деятельности (при условии утверждения двух предыдущих годовых балансов).

§ 3. Хозяйственные общества

Среди всех форм коммерческих организаций в нашей пред­принимательской практике наиболее распространены хозяйст­венные общества, они подходят и для ведения малого бизнеса, и для крупных капиталовложений. Поскольку практически единст­венной обязанностью их участников является оплата доли (ак­ций) в уставном капитале организации, общества часто называют «объединениями капиталов». Участниками обществ могут быть любые лица (граждане, организации, государство), закон не за­прещает параллельного участия в нескольких обществах. Участ­ники не отвечают по обязательствам общества и несут только риск убытков в пределах стоимости вкладов, внесенных ими в уставный капитал. Несмотря на то, что слово «общество» подра­зумевает нескольких лиц, по нашему законодательству оно может создаваться одним лицом и иметь единственного участника (так называемая «компания одного лица»). Однако общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (ст. 88, 98 ГК РФ).

Действующим законодательством предусмотрены три орга­низационно-правовые формы хозяйственных обществ: общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью и акционерное общество. Надо сказать, что обществу с дополнительной ответственностью в законода­тельстве посвящена всего одна статья (ст. 95 ГК РФ), потому что оно подчиняется тем же правилам, что и общество с ограничен­ной ответственностью, лишь с одной особенностью. Участники общества с дополнительной ответственностью отличаются от участников других хозяйственных обществ тем, что несут субси­диарную (дополнительную) ответственность по обязательствам общества. Но это не полная ответственность всем личным иму­ществом, как у товарищей хозяйственных товариществ, а ответ­ственность в одинаковом для всех участников кратном размере к стоимости вкладов в уставном капитале.

Предположим, два гражданина организовали общество с ог­раниченной ответственностью с уставным капиталом в размере 20 тыс. руб., который разделен на равные доли. В случае притя­заний кредиторов участники такого общества потеряют каждый по 10 тыс. руб., но они не будут ничего доплачивать за долги общества из личных средств. Если при таких же условиях эти граждане создадут общество с дополнительной ответственно­стью, они обязаны указать в его уставе коэффициент такой ответ­ственности. К примеру, если этот коэффициент будет равен 2, то в случае притязаний кредиторов общества его участники не только потеряют каждый по 10 тыс. руб., но и будут обязаны доплатить по долгам общества из личных средств каждый еще по 20 тыс. руб.

Общество с ограниченной ответственностью создается на ос­нове учредительного договора и устава; в случае противоречий между этими документами приоритет имеет устав. Если общест­во создается единственным участником, то вместо учредительно­го договора оформляется решение участника, которое учреди­тельным документом не считается[LIII].

Уставный капитал общества разделен на доли его участни­ков, выраженные в процентном отношении или в виде дроби. Минимальный размер уставного капитала общества составляет 100 МРОТ и может оплачиваться не только денежными средст­вами, но и ценными бумагами, вещами, имущественными и ины­ми правами, имеющими денежную оценку. Если участник опла­чивает свою долю в уставном капитале общества неденежными средствами, необходима ее оценка. Участники могут оценить стоимость вносимого имущества (вносимых прав) по своему еди­ногласному решению. Если же стоимость вклада превышает 200 МРОТ, то участники обязаны привлечь независимого оцен­щика для более точного определения стоимости доли.

Половина уставного капитала общества оплачивается участ­никами заранее, т. е. до государственной регистрации, поскольку уже к моменту регистрации должен быть документ, подтвер­ждающий оплату. Если оплата происходила денежными средст­вами, то таким документом является справка банка об открытии накопительного счета и внесении на него соответствующей сум­мы денег. Если же в оплату уставного капитала общества вноси­лось имущество, в том числе ценные бумаги, то подтверждаю­щим документом станет акт приема-передачи. Оплата путем пре­доставления имущественных прав подтверждается договором об их предоставлении или передаче. Важно отметить: закон не тре­бует, чтобы каждый участник оплатил половину своей доли, оп­лата может быть и неравномерной, но общая сумма оплаченной части уставного капитала должна составлять не менее 50%.

Оставшуюся часть уставного капитала следует оплатить в срок не позднее года после государственной регистрации. Если этого не произойдет, то в течение еще одного года общество обя­зано уменьшить свой уставный капитал до размера фактически оплаченного. При этом нельзя допустить, чтобы уставный капи­тал стал ниже минимального размера, установленного законода­тельством. Общество может не уменьшать уставный капитал, а распределить неоплаченную долю между третьими лицами, кото­рые станут участниками общества. Во всех случаях, когда по истечении второго года деятельности общество имеет не полно­стью оплаченный уставный капитал, оно подлежит ликвидации в принудительном порядке.

Максимальное число участников общества с ограниченной ответственностью — 50. Если этот предел превышен, общество обязано в течение года преобразоваться в открытое акционерное

Общество или производственный кооператив (артель), так как для этих организаций количество участников не ограничено. Если преобразование в установленный срок не произошло, общество подлежит принудительной ликвидации.

Высшим органом управления обществом является общее соб­рание участников. Контроль за финансово-хозяйственной дея­тельностью может осуществлять ревизионная комиссия. Общее собрание участников избирает директора (генерального директо­ра), а также может сформировать коллегиальный исполнитель­ный орган (правление, дирекцию). По общему правилу, система органов управления общества является двухзвенной, однако по желанию участников возможно создание в обществе совета ди­ректоров (наблюдательного совета).

Если участник общества планирует продать свою долю, то он обязан предложить ее другим участникам, которые обладают правом ее преимущественной покупки. Если по истечении месяца участники общества (или само общество, если это предусмотрено в уставе) не воспользуются таким правом, долю можно продавать кому угодно, но обязательно по той же цене, которая была указа­на в извещении о праве преимущественной покупки.

Нарушение права преимущественной покупки доли в устав­ном капитале общества не влечет недействительности состояв­шейся сделки. Однако участники общества, узнавшие о состояв­шейся продаже доли, вправе в течение 2 месяцев потребовать в судебном порядке перевода на себя прав и обязанностей покупа­теля. В соответствии с уставом общества преимущественное пра­во может быть распространено не только на продажу, но и на другие виды сделок с долями в уставном капитале.

Участник общества вправе в любое время заявить о своем вы­ходе из него. Заявление должно быть подано в письменной фор­ме. Простое сообщение о выходе, например на заседании общего собрания участников, не допускается[LIV]. При выходе участника общество должно выплатить ему действительную стоимость его доли по данным бухгалтерского учета за счет разницы между чистыми активами и уставным капиталом в срок не позднее 6 ме­сяцев после истечения того финансового года, в котором участ­ник подал соответствующее заявление. За просрочку выплаты действительной стоимости доли вышедший участник вправе тре­бовать от общества уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 395 ГК РФ1. Воз­можность неограниченного выхода участников из общества с последующей выплатой реальной стоимости доли провоцирует выход из общества других участников. В таком случае последний из участников вынужден нести бремя по управлению обществом либо его ликвидировать. Выплата действительной стоимости доли может снизить чистые активы до размера меньшего, чем минимальный уставный капитал, что, в свою очередь, станет ос­нованием для принудительной ликвидации общества[LV] [LVI].

В этой связи более устойчивой для коммерции формой явля­ется акционерное общество (АО) — одна из важнейших органи­зационно-правовых форм юридических лиц. Это объясняется не только тем, что акционерное общество — наиболее сложная фор­ма предпринимательской деятельности, своего рода «вершина» организации коммерции. Одна из причин широкого распростра­нения акционерных обществ в России связана с приватизацией, практически единственной формой которой было и остается ак­ционирование государственных предприятий. Кроме того, прин­цип построения акционерных отношений гарантирует устойчи­вость финансовой базы общества, которая никак не зависит от смены акционеров, потому что они могут выйти из общества, лишь продав свои акции другому лицу. В случаях, предусмот­ренных законом, акционер вправе требовать выкупа его акций по рыночной цене самим обществом. Например, если он не прини­мал участия в общем собрании или голосовал против принятого решения о реорганизации либо совершении крупной сделки.

Акционерное общество действует на основе устава. Уставный капитал общества разделен на определенное число акций, и ак­ционеры отвечают по долгам общества только в пределах стои­мости своих акций. Акции оплачиваются участниками общества поэтапно; половина уставного капитала — в течение 3 месяцев с момента государственной регистрации, оставшаяся часть — в течение года со дня регистрации. Последствия нарушения ак­ционерами своих обязанностей по оплате акций аналогичны тем, которые предусмотрены для участников общества с ограничен­ной ответственностью, не оплативших свои доли.

Акционерное общество может быть открытым или закрытым[LVII]. Открытым считается общество, участники которого могут сво­бодно отчуждать свои акции без согласия других акционеров, закрытое — это общество, акции которого распределяются толь­ко среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Существуют и другие отличия между этими типами акцио­нерных обществ. В частности, открытое общество обязано пуб­ликовать свои годовые балансы, бухгалтерские отчеты, проспек­ты эмиссии, счета прибылей и убытков и другие документы. Для закрытого общества публичная отчетность не предусмотрена. Минимальный размер уставного капитала открытого общества составляет 1 тыс. МРОТ, а закрытого — не менее 100 МРОТ. Количество акционеров в открытом обществе не ограничивается, а в закрытом — не более 50; в противном случае обществу необ­ходимо стать открытым или преобразоваться в другую организа­ционно-правовую форму, например в производственный коопе­ратив. Акции открытого общества могут размещаться путем от­крытой подписки среди неопределенного круга лиц, и акционеры свободно распоряжаются своими акциями. Акционеры закрытого общества, а иногда и само общество, если это предусмотрено его уставом, имеют право преимущественной покупки акций, прода­ваемых другими акционерами.

Итак, обязательственные права акционеров на имущество АО подтверждаются акциями, которые предоставляют акционеру право на получение части чистой прибыли (дивиденды), на участие в разделе имущества при ликвидации общества (ликвидационная квота) и на управление делами общества (голосование на общем собрании акционеров.) Каждый выпуск (эмиссия) акций подле­жит регистрации в Федеральной службе по финансовым рынкам, после чего ему присваивается единый государственный регистра­ционный номер.

Все акции являются именными, так как по действующему за­конодательству акционерные общества не могут выпускать акции на предъявителя. Акционерное общество обязано выпустить обыкновенные акции; оно также вправе провести эмиссию при­вилегированных акций. Обыкновенные Акции всегда имеют одинаковую номинальную стоимость, Привилегированные Ак­ции могут быть различных типов, которые отличаются по объему предоставляемых владельцам прав, а также могут различаться по их номинальной стоимости. Предельная стоимость всех привиле­гированных акций не должна превышать 25% уставного капитала акционерного общества.

Владельцы привилегированных акций имеют право на полу­чение фиксированного размера дивидендов независимо от фи­нансовых результатов деятельности акционерного общества. Раз­мер дивидендов по привилегированным акциям указывается либо в уставе, либо во внутреннем положении о привилегированных акциях. При этом либо определяется твердая сумма фиксирован­ных дивидендов, либо устанавливается порядок определения их размера, например в виде процента от номинальной стоимости акции. В обществе может создаваться специальный имуществен­ный фонд, предназначенный для выплаты дивидендов по приви­легированным акциям. В него отчисляется часть чистой прибыли в течение финансового года с тем, чтобы обеспечить выплату дивидендов по привилегированным акциям в конце года незави­симо от результатов хозяйственной деятельности общества.

Владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров, за исключением голосования по вопросам реорганизации и ликвидации акционерного общества. Однако если на собрании, следующем за годовым общим собра­нием акционеров, по каким-либо причинам не было принято ре­шение о выплате дивидендов или принято решение о неполной их выплате, владельцы привилегированных акций приобретают пра­во голоса по всем вопросам, входящим в компетенцию общего собрания акционеров. Данное правило можно рассматривать в качестве своеобразной санкции за нарушение гарантий, предос­тавленных владельцам привилегированных акций.

Привилегированные акции могут быть конвертированы в ак­ции других видов в случаях, предусмотренных уставом общества, или же при реорганизации; конвертировать их в облигации или иные ценные бумаги не допустимо.

Акции делятся также на размещенные среди акционеров и объявленные. Объявленными называют акции, которые общество вправе выпустить дополнительно к уже имеющимся. Можно ска­зать, что это не акции как таковые, а условие устава общества, предусматривающее его право размещать дополнительные акции сверх количества ранее размещенных. В уставе любого акцио­нерного общества должно быть указано предельное количество объявленных акций, потому что увеличение уставного капитала путем дополнительной эмиссии возможно лишь в пределах ранее объявленных акций. Если этого количества недостаточно, то сна­чала в устав АО вносятся соответствующие изменения и только затем принимается решение об увеличении уставного капитала.

Наше законодательство допускает возможность выпуска цен­ных бумаг не только в виде документа, но и в бездокументарной форме (ст. 149 ГК РФ). Надо сказать, что документарные акции встречаются в современной коммерции редко, это акции, которые были эмитированы еще в начале 90-х гг. Сейчас именные эмисси­онные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументар­ной форме[LVIII]. Учет прав акционеров осуществляется по лицевым счетам в системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг. При этом выписка из реестра акционеров, подтверждающая права владельца бездокументарных акций, ценной бумагой не при­знается. Общество может вести реестр своих акционеров самостоя­тельно или поручить это специализированному регистратору. Если акционеров больше 50, реестр должен быть передан на ведение регистратору.

«Золотая акция» означает специальное право государства на управление открытым акционерным обществом. Это право при­меняется в приватизируемых обществах с момента отчуждения из государственной собственности более 75% акций. «Золотая акция», по сути, — не акция; она изъята из гражданского оборота, непе­редаваема и не конвертируется в акции общества. Право «золотой акции» может принадлежать либо Российской Федерации, либо ее субъекту. В отношении одного и того же АО это право не мо­жет использоваться ими совместно. Представителем интересов государства в обществе с «золотой акцией» является специально назначенный для этого государственный служащий. Он вправе вносить предложения в повестку дня годового собрания и требо­вать созыва внеочередного собрания акционеров.

«Золотая акция» предоставляет право «вето» на общем собра­нии акционеров по вопросам внесения изменений и дополнений в устав, реорганизации и ликвидации общества, изменения устав­ного капитала, совершения крупных сделок и сделок, в соверше­нии которых имеется заинтересованность. Срок действия права «золотой акции» не ограничен, т. е. она действует до принятия уполномоченным органом решения о ее прекращении. В настоя­щее время право «золотой акции» используется в отношении бо­лее 1000 организаций.

При осуществлении преимущественного права на приобрете­ние акций, продаваемых другими акционерами, или дополни­тельных акций, размещаемых самим обществом, а также в случае консолидации акций не всегда возможно приобретение целого числа акций. В таких случаях образуются дробные акции. Они обращаются наравне с целыми акциями и дают своему владельцу права в объеме, соответствующем той части целой акции, кото­рую они составляют.

В ранее действовавшем законодательстве дробные акции нико­гда не рассматривались как собственно акции. Считалось, что дробные остатки не предоставляют владельцам никаких прав и поэтому должны быть выкуплены самим акционерным обществом. В то же время очевидно, что разделить можно только те права, которые по своему характеру подлежат разделу, например право на получение дивидендов. Неясно, как можно разделить по дробным акциям право на голосование. Хотя закон не исключает, чтобы акционер имел только часть голоса. Многие специалисты отме­чают необоснованность включения в закон норм о дробных акци­ях, так как они нарушают принцип неделимости акций общества, каждая из которых предоставляет акционеру равный объем прав.

Необходимо различать дробные акции и акции, находящиеся в общей долевой собственности. Правомочия голосования по таким акциям осуществляются либо одним из собственников, либо их общим представителем.

Помимо собственно акций общество может выпускать обли­гации, формируя тем самым заемный капитал. Облигация пред­ставляет собой ценную бумагу, подтверждающую право ее вла­дельца на получение номинальной стоимости облигации. Иными словами, облигация является долговым обязательством акцио­нерного общества, которое может быть процентным и беспро­центным. Облигации выпускаются по решению совета директо­ров (наблюдательного совета) только после полной оплаты ус­тавного капитала. Номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер его уставного капитала. АО вправе выпустить облигации, обеспеченные зало­гом имущества, либо под обеспечение, предоставленное общест­ву третьими лицами. При этом выпуск облигаций без обеспече­ния допускается не ранее третьего года существования общества при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов. Облигации могут быть конвертированы в ак­ции в пределах количества объявленных акций.

Система органов управления в АО является, по общему пра­вилу, трехзвенной. Высший орган управления — общее собрание акционеров; в обществе с количеством акционеров более 50 дол­жен создаваться совет директоров (наблюдательный совет), коли­чественный состав которого определяется уставом, но не может быть менее 5 членов. Исполнительный орган общества может быть единоличным (директор, генеральный директор) или созда­ются одновременно два исполнительных органа: единоличный и коллегиальный (правление, дирекция). При этом лицо, являю­щееся единоличным исполнительным органом, по должности возглавляет и коллегиальный орган.

По предложению совета директоров акционеры могут пере­дать полномочия единоличного исполнительного органа коммер­ческой организации (управляющей компании) или индивидуаль­ному предпринимателю (управляющему), заключив для этого специальный договор.

§ 4. Производственные кооперативы

Производственный кооператив (артель)[LIX] — это добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей уча­стников. В производственном кооперативе должно быть как ми­нимум 5 членов, предельного их количества законодательство не устанавливает. Членами кооператива могут быть граждане, дос­тигшие 16 лет; они объединяют свои паевые взносы, участвуют личным трудом в деятельности кооператива и несут субсидиар­ную ответственность по всем его обязательствам в порядке и раз­мерах, установленных в уставе. Закон не запрещает членство в кооперативе для юридических лиц.

Имущество кооператива делится на паи его членов, коопера­тив не выпускает акции. Паевой фонд кооператива оплачивается поэтапно: 10% должны быть внесены к моменту государственной регистрации кооператива, оставшаяся часть — в течение года после регистрации. Высшим органом управления кооператива является общее собрание членов. Процедура принятия решений по-своему демократична, так как голосование происходит по принципу: один член кооператива — один голос, а не в зависимо­сти от размера паевого взноса. Исполнительным органом являет­ся председатель кооператива, но может создаваться и коллеги­альный орган — правление, а также (по желанию участников) — совет директоров (наблюдательный совет). Прибыль производст­венного кооператива распределяется между его членами в соот­ветствии с их трудовым участием.

В форме производственного кооператива создаются, как пра­вило, колхозы, совхозы, рыболовецкие артели, т. е. организации, управляемые теми же лицами, которые в них работают.

§ 5. Унитарные предприятия

За унитарными предприятиями утвердилась репутация «пере­ходной формы», поскольку они замыкают перечень коммерче­ских организаций в Гражданском кодексе РФ, и в будущем тер­мин «предприятие» должен окончательно переместиться в раздел об объектах гражданских прав (ст. 132 ГК РФ). Унитарные пред­приятия являются уникальным видом юридических лиц, не встречающимся в законодательстве иностранных государств. Они представляют собой своеобразный инструмент для ограничения ответственности собственника (государства или муниципального образования) за результаты предпринимательской деятельности объемом имущества, выделенного в хозяйственное ведение учре­жденному предприятию, аналогично тому, как гражданин может зарегистрировать хозяйственное общество, чтобы ограничить свою ответственность только имуществом, внесенным в его ус­тавный капитал.

В зарубежных странах существуют разные формы правовой

Организации государственных предприятий. Например, в Герма­нии — это торговые товарищества, во Франции — национальные общества; их акции (доли) полностью принадлежат государству, иногда в качестве акционеров выступают другие государствен­ные предприятия.

Отечественные унитарные предприятия могут быть основаны на одном из ограниченных вещных прав: праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления. Праву хозяйствен­ного ведения соответствует предприятие как особый вид субъекта права. Право оперативного управления исторически появилось раньше, чем право хозяйственного ведения, его концепция была разработана в СССР в 40-е гг. ХХ в. для эффективного управле­ния государственной собственностью. Оперативное управление значительно уже по содержанию, чем право собственности и пра­во хозяйственного ведения, его субъектами являются казенные предприятия и учреждения.

В России сейчас насчитывается, по разным оценкам, от 10 до 13 тыс. государственных унитарных предприятий. Зачастую они управляются недостаточно эффективно. Поэтому государствен­ная политика направлена на сужение самостоятельности унитар­ных предприятий. Конечной целью является исключение права хозяйственного ведения из отечественного законодательства и закрепление неприватизированного государственного имущества на праве оперативного управления.

Унитарные предприятия имеют ограниченную (целевую) пра­воспособность, они не могут самостоятельно распоряжаться недвижимым имуществом, как и совершать многие другие сдел­ки. Известно, что «никто не может передать другому больше прав, чем имеет сам». Но деятельность государственных пред­приятий искажает классические постулаты и конструкции циви­листики. Конструкция «предприятия» как юридического лица — несобственника, находящегося под полным контролем учредите­ля, не отвечающего по его долгам, противоречит потребностям рынка.

Термин «унитарное» (от лат. unitas — единство) означает еди­ное, объединенное, составляющее одно целое. Такое предприятие может быть создано на основе либо государственной (Российской Федерации, ее субъекта), либо муниципальной собственности. Создание унитарных предприятий на основе объединения иму­щества, находящегося в собственности Российской Федерации и субъектов (Российской Федерации и муниципальных образова­ний и т. п.), запрещено. Унитарное предприятие может иметь только одного учредителя, которому принадлежит на праве соб­ственности имущество, закрепленное за таким предприятием.

Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между его работниками. Поэтому единым и неделимым является и уставный фонд тех унитарных предприятий (основанных на праве хозяйственного ведения), в которых он создается. В казен­ных предприятиях уставный фонд вообще не формируется, что объясняется субсидиарной ответственностью собственника по обязательствам такого предприятия. Основное предназначение уставного фонда заключается в формировании минимального размера имущества, гарантирующего интересы кредиторов пред­приятия. Если же интересы кредиторов гарантированы субсиди­арной ответственностью учредителя, формирование уставного фонда не имеет смысла.

Текущей деятельностью унитарного предприятия руководит единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор), назначаемый собственником, полностью ему подот­четный и действующий в пределах своей компетенции на основе единоначалия. Руководителю унитарного предприятия запреща­ется занимать иные оплачиваемые должности. Образование иных органов управления в унитарном предприятии законодательством не предусмотрено, допускается лишь создание совещательных органов.

Несмотря на то, что унитарные предприятия относятся к ком­мерческим организациям, извлечение прибыли трудно назвать их основной целью деятельности, поскольку существование некото­рых предприятий изначально подразумевается убыточным. Так, целью создания казенного предприятия может быть осуществле­ние дотируемых видов деятельности и ведение убыточных произ — водств[LX]. Основная задача таких предприятий — удовлетворение государственных нужд. Унитарным предприятиям запрещено создавать дочерние унитарные предприятия и участвовать в ус­тавном капитале кредитных организаций.

Минимальный размер уставного фонда, который должен быть полностью сформирован собственником в течение 3 месяцев по­сле государственной регистрации, составляет для государствен­ного предприятия — 5 тыс. МРОТ, для муниципального предпри­ятия — 1 тыс. МРОТ.

Для контроля за деятельностью унитарного предприятия по аналогии с законодательством о хозяйственных обществах вво­дится понятие «крупная сделка», которую предприятие вправе совершить, предварительно получив согласие собственника иму­щества, т. е. государственного органа, в ведении которого оно находится. Сделка считается крупной, если стоимость имущест­ва, являющегося предметом сделки, превышает 50 тыс. МРОТ или 10% уставного фонда предприятия. С согласия собственника совершаются не только «крупные сделки», но и займы, поручи­тельства, банковские гарантии, перевод долга, уступка права тре­бования (цессия), договор простого товарищества.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *